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刑事案件中律师如何调查取证

作者:匿名  来源:资深拆迁律师网  日期:2019-04-11

在刑事案件中,证据直接影响着案件的审判,如果在一个刑事案件中有些证据因为侦查构造没有收集而对被告人又至关重要,辩护律师该怎么做呢?

一、察看取证的基本体式

凭据法律划定,状师刑事律师调查取证只有两种体式,一是自行取证,二是申请取证。

1、申请察看取证

《最高法刑诉法说明》第五十三条晓畅划定:申请该当以书面情势提出,并申明来由,写明必要收集、调取证据材料的内容或者需要考察标题的概要。

申请功令构造观测取证一是要以书面情势,并且应提交零丁的申请书,不要包括在辩护意见等其他的文书材料里一并提出。二是要说明申请考察的来由。这对刑事辩护状师来说并不容易,由于要是详细请示申请观察取证的理由,有可能会充分袒露辩护观点,要是不提出申请窥察取证的理由,申请就得不到撑持。只有履历丰富的刑事律师才气在实践当中拿捏好尺度。

2、自行观测取证

刑事案件中的证据分为几类包罗:物证、书证;现场勘查、检讨、侦查实验笔录;视听资料、电子证据;判定意见;言词证据等。

(1)对于物证、书证的调取,底子原则是"什物优先,照片(等)核对",提取通过、泉源申明、证据所有人或保管人签名等要素必然要完好。

(2)对现场勘查、检修、侦查尝试笔录的窥察,首要是申请从头勘验、查抄。特别状况下,辩护人也能够制作类似证据,到现场去走一走,把发现的情况以照片的体式记录下来,形成请示提交给法律机关也许制作"辩护试验笔录"证实一些对辩方有利的事实。如果获得重视,功令机关会进行补充现场勘查梗概侦查实行,把辩护人的"原料"转化成"证据"。

(3)对付视听资料、电子证据,该当优先申请窥察。因为这类证据专业性强、取证难度大,程序庞大且具有易变造性。功令构造不协议调取而必须由律师自行调取的,最好由专业的公证构造公证取证过程,确保证据的真实性不被质疑。

(4)关于判定意见的观察取证日常分两种,一种是申请从新判定,另一种是申请判断人出庭。在申请鉴定人出庭时,最好同时申请有专门知识的人(专家证人)出庭就鉴定定见宣布鉴别意见。固然,专家证人的选择也很主要,要是选的不合适,很或许会适得其反。

(5)建造言词证据笔录,首先在形式上要满足两人视察、制作笔录、单个对象、封闭空间等要件。当然刑诉法并没有划定一定要两人观察,但是我们要思量到,言词证据调取后要提交法律构造进行审查。司法人员的固有思想即是制作笔录必须两个人,很自然地就把侦查组织的取证要求合用在状师身上,是以,我们只能做得更严厉。其它,证人的观测笔录必需在相对关闭不受干扰的空间里一对一建造,法式上不能有瑕疵。


二、刑事案件状师察看取证的危害

刑案证据考察具有很大的危害,或许说刑事案件律师调查取证是在刀尖上跳舞,技术难度极高。对于什物证据,笔者所见的大部门律师都能主动调取或申请法院调取,但对付言辞证据,很多律师对此深加隐讳。笔者在读大学的时候也曾被老师告诫:状师治理刑事案件的时候最好不要去处证人调查取证。根据《刑法》第三百零六条之规定:在刑事诉讼中,辩护人、诉讼署理人毁灭、伪造证据,帮助当事人扑灭、伪造证据,威胁、引诱证人违背究竟改变证言或许作伪证的,处三年以下有期徒刑或拘役;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑。该条目被视为悬在刑事律师头顶上的"达摩克利斯之剑",让大部门状师在管理刑事案件的时间有权不及用,有权不敢用。

此外,状师要是取到定罪或罪重的证据将会处于两难的田地,不交出来是遁藏证据,涉嫌《刑法》第三百零六条划定的资助伪造、隐匿、袪除证据罪;交出来会违反《状师法》中"状师的责任是提出对犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻和从轻、免除科罚的原料和定见"的规定,是违背职业道德,也要蒙受行业惩罚。


三、 刑事状师观测取证如何逃避危害?

1、刑事诉讼法例定,对于被害人嫡亲属、被害人供给的证人,应当先取得审查组织、人民法院和议,才可以取证。因此,在取证前,该当考虑是否属于被害人一方提供的证人,尤其是已经在公安构造作证的证人。因此,向查察组织某人民法院提出申请,是律师取证的前提。其他一些身份的证人,如果能申请查察构造视察取证,也建议先向查察构造申请,虽然刑事诉讼法第41条划定辩护律师只要经得证人和议便可取证,但不是在特别火急的情况下,可以先申请人民查察院、人民法院网络、调取证据。

2、察看人必须是有执业资格的律师,而且还应当是接受委托的辩护人。别的,视察人该当包管有二人,如果只有一人取证,其正当性轻易受到置疑,最好两名观测人身份应当也是执业状师。要是被告人眷属供应了证人线索,这种情形下状师不及与之前去取证,容易有诱导证人之嫌。

3、做好同步灌音录像,保障取证内容与笔录内容同等性;调查取证的问话要制止诱导式的发问,预设前提的发问,防范取证内容分歧法;证人取证时,除未成年人法定监护人或有监护义务的人员外,应当阻止有其他职员在场,尤其阻止其他证人同时在场;笔录最后由证人逐页署名确认,涂改处捺指印矫正;证人如出现拒绝具名的状况,在解说说明后,仍无法解除挂念,可以由二名律师在笔录后,申明证人拒绝具名的原因,状师署名并注明时间。

4、侦查构造已经观察过的究竟,律师再去调查或许会有危害,如果状师去考察侦查构造没有观测过的究竟则会危害较低。

5、 调查取证的危害主要是在证人向状师讲述时推翻本来的说法,否认侦查组织取证时的讲述。从提防风险的角度来看,辩护人不宜直接询问侦查职员问过的问题,而应该着重窥察证人原讲演中的分歧理之处,用新证言去弹劾原证言。

6、 调查完证人之后形成的扣问笔录需要从头进行评估,不要向急于向司法构造提交。风险评估首要考虑证人的文化程度,证人和被告人的关联,证人和案件的黑白关联,有被害人的案件还要思量证人和被害人的关联。如果该证人证言能够和在案的其他证据相互印证,则基本上属实;如果不能和在案的其他证据印证,且有较着分歧常理的地方,状师就要考虑证言真实性的标题了。

7、 一般状况下,调查取证要阻止直接发问否认原定罪讲演的题目,要是必须要涉及该类题目,要区分情况辨别看待。证人原来一直没有相干辩解,律师取证时才提出,危害宏大,不宜接连取证;证人原来一直有辩解,侦查人员没有记录,这种情形下,详细记录证人在侦查职员调查时提出辩解的环境,证明"辩解"固然没有在檀案中表现,但究竟上早就存在。该类证据取得后立刻提交法律构造,不宜拖延。


罗伊·布莱克说 "踏实的辩护或许彻底改变被告人的命运。"察看取证是踏实辩护中不行或缺的一部分,无论怎样都不及抛却观察取证的权力。有人说刑事律师要像骑士日常在法庭上斗争,在疆场上不能只是举手对抗,被动反抗,真正的骑士应当是积极冲击,果敢向前的。风险提防必须警钟长鸣,但也不行剖腹藏珠,累积经历,准确运用策略才是正道。